（中国政法大学 民商经济法学院，北京 100088）

                                                                                                                                           原载：《武陵学刊》2012年第5期

4．行政规章。分为部门规章和地方政府规章。

其一，部门规章。现行的商标法领域的部门规章绝大多数由国家工商行政管理局制定。其中最为重要的是1995年公布，经过2002年、2005年两次修订的《商标评审规则》。此外， 针对驰名商标的规章有1996年公布的《驰名商标认定和管理暂行规定》（1998年修订）和2003年的《驰名商标认定和保护规定》。针对商标注册的规章有《马德里商标国际注册实施办法》（2003）和《集体商标、证明商标注册和管理办法》（2003），其中针对商标注册代理的规章有《商标代理管理办法》（1999）。其他涉及商标管理的规章还包括《商标印制管理办法》（2004）、《商标代理人资格考核办法》（2000）、《工商行政管理商标注册收费专用收据管理办法》（1999）、《商标使用许可合同备案办法》（1997）。除了国家工商总局制定的行政规章，商标领域的行政规章还包括国家烟草专卖局于1996年制定的《烟草制品商标使用管理规定》和原对外贸易经济合作部与国家工商总局联合制定的《关于对外贸易中商标管理的规定》（1995）等。

其二，地方政府规章。在商标法领域，地方政府规章体现出一个明显的特点，即各地政府热衷于建立著名商标认定和保护制度，大多为此建立了相关的规范。包括江西、福建、广西、海南、湖南、吉林、辽宁、内蒙古、山东、云南等省以及重庆、天津、无锡、南京、武汉、大连、长春、哈尔滨、宁波、厦门、青岛等市，都在1997～2010年间制定了《著名商标（或称为知名商标）认定和保护办法》。鞍山市则于2005年发布了《获得国家驰名商标、省著名商标及国家、省名牌产品称号企业的奖励办法》，西安市于2007年发布了《西安市实施名牌战略扶持企业创驰(著)名商标奖励资金管理办法》。

5．国际条约。涉及商标的国际条约中，我国于1989年加入《国际商标注册马德里协定》，于1988年正式使用尼斯国际商标分类，并于1994年正式加入《关于商标注册用的商品和服务的国际分类的尼斯协定》。同时，1994年我国也于日内瓦签订了《商标法条约》。

6．司法解释以及其他司法规范性文件。专门针对商标问题的司法解释，比较重要的有《最高人民法院关于人民法院对注册商标权进行财产保全的解释》（2001年施行）、《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》（2002年施行）、《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》（2002年施行）、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2002年）、《最高人民法院关于建立驰名商标司法认定备案制度的通知》（2006年）。《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》（2008年）、《最高人民法院关于涉及驰名商标认定的民事纠纷案件管辖问题的通知》（2009年）、《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》（2009年）、《关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》（2010年）。

分析最高人民法院发布的有关商标的司法解释可知，商标侵权一直是商标司法解释的重点，在2006年后我国最高司法部门通过司法解释给予了驰名商标制度更多的关注。

对于其他司法规范性文件，1985～1993年间，最高人民法院和最高人民检察院就侵犯商标权的犯罪，即假冒注册商标罪的问题作出了一些批复和规定，现均已失效。2000年后最高人民法院和最高人民检察院的批复、通知、函等司法文件主要针对的问题囊括了注册商标转让、商标侵权认定、商标侵权与反不正当竞争、针对注册商标的财产保全和执行、商标权案件管辖权、商标排他许可之被许可人诉权、商标权与在先权利冲突等在内。

（四）我国专利权法律规范现状

1．法律。我国专利权方面的的法律为《中华人民共和国专利法》，1984年公布施行，1992年、2000年、2008年分别进行了三次修正。

2．行政法规。最为重要的专利行政法规为《中华人民共和国专利法实施细则》。专利法领域其他行政法规还包括《专利代理条例》（1991年）和《国防专利条例》（2004年，国务院、中央军事委员会联名颁布）。

4．行政规章。包括部门规章和地方政府规章。

其一，部门规章。专利领域存在为数众多的部门规章，其制定机关主要涉及国家知识产权局专利局、国家医药管理局以及国家体改委等。多数部门规章由国家知识产权局（1998年前专利局）制定，其涵盖的范围主要包括专利代理人考核与管理、用于专利程序的微生物保藏办法、专利合作条约实施规定、专利质押合同登记管理、专利代理机构年检、专利广告管理办法、自然科学研究人员的管理、专利资产评估办法、专利信息各种行业标准、专利的强制许可、专利申请程序和条件等各个方面。国家医药管理局主要针对中医药专利的管理办法制定了相关条例。

(2)地方政府规章。专利领域的地方政府规章如表2所示。

表2   专利领域的地方政府规章信息

    5．国际条约。国际领域专门针对专利法的条约中，我国于1993年加入《专利合作条约》、1997年签署了《国际专利分类斯特拉斯堡协定》。1996年中国加入世界知识产权组织，成为了《工业品外观设计国际分类协定》和《国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约》的成员国。

6．司法解释以及其他司法规范性文件。在专利领域，最高人民法院出台的审判解释包括《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（2001年）、《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》（2001年）、《最高人民法院关于专利、商标等授权确权类知识产权行政案件审理分工的规定》（2009年）。

对于其他司法规范性文件，自1985年以来，最高人民法院先后下发批复指定20多个中级法院负责审理专利纠纷案件。此外，最高人民法院对来自下级法院以及国家知识产权局的30多个专利法律问题进行答复和回函，并对个别案件进行了指定管辖。

（五）我国知识产权其他法律规范现状

    1．法律。知识产权是从权利对象的角度对基于创造性智力成果和工商业标志的诸多权利的概称。我国颁布的集中规定知识产权的确认、行使、保护的具体制度的法律，主要是专利法、商标法、著作权法等3部，其他领域主要是以行政法规的形式进行规范的。不过，涉及到民事权利的确认、行使、保护，离不开相关法律规则的调整，如民法（含民法通则、合同法、侵权责任法等）、刑法、行政法（如行政处罚法、保密法）、经济法（反不正当竞争法、反垄断法等）、民事诉讼法。诸如此类的法律，都构成与知识产权有关的法律。

2．行政法规。其他领域行政法规涉及特殊标志、集成电路、职务新品种的保护以及海关保护。涉及特殊标志的法规包括《特殊标志管理条例》（1996）、《世界博览会标志保护条例》（2004）、《奥林匹克标志保护条例》（2002）。此外分别为《中华人民共和国知识产权海关保护条例》（2003）、《集成电路布图设计保护条例》（2001）、《中华人民共和国植物新品种保护条例》（1997）。

3．地方性法规。该部分地方性法规主要包括各省市制定的反不正当竞争条例，包括了北京、天津、上海、厦门、深圳、重庆、成都、河北、山西、内蒙古、辽宁、吉林、黑龙江、江苏、浙江、安徽、福建、江西、山东、河南、湖北、广东、广西、海南、四川、贵州、云南。此外，该部分法规还包括《上海市企业名称登记管理规定》（2007）、《浙江省企业商号管理和保护规定》（2007）。

4．行政规章。分为部门规章和地方政府规章。

其一，部门规章。该部分部门规章的特点是内容比较繁杂，涵盖了不正当竞争、商业秘密、集成电路布图设计、植物新品种、商号、地理标志、域名多种对象。同时行政机关分工比较分散，制定机关多种多样，如表3所示。

表3 我国知识产权部门规章信息

其二，地方政府规章。地方政府制定的规章包括《陕西省地理标志产品保护办法》（2006）、《苏州市阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护办法》（2010）、《云南省园艺植物新品种注册登记办法》（1999）、《北京市奥林匹克知识产权保护规定》（2001）、《无锡市知名商号认定和保护办法》（2010）。

5．国际条约。对我国生效的一些国际公约主要针对争议处理方式，包括《世界知识产权组织仲裁中心仲裁规则》和《解决国家之间在知识产权领域内的争议的条约草案》。

6．司法解释以及其他司法规范性文件。该部分审判解释包括《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（2007）、《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》（2007）、《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》（2001）、《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2001）。该部分检察解释包括《检察机关域名管理办法》（1999）。

    其他司法规范性文件包括最高人民法院针对涉及不正当竞争、商业秘密、集成电路布图、植物新品种的具体案件的答复和回函。

二 我国知识产权立法体系存在的问题及解决对策

 (一)我国现有知识产权立法存在空白

世界范围内，知识产权的客体都存在着不断扩张的趋势。在著作权、商标权、专利权三大板块支撑下的知识产权立法体系，如何给予包括集成电路布图设计、植物新品种、地理标志、域名、商业秘密在内的其他客体以充分有力的保护，是我国现有知识产权法立法有待完善的地方。

我国著作权、商标权、专利权的立法通过几次修订和大量配套法规的制定，已经形成了较为完备的保护体系。然而在其他客体领域，处于法律层次的只有《反不正当竞争法》，并不涉及到具体客体。在其他客体中，集成电路布图设计和植物新品种存在相应行政法规，其余部分的保护还依赖于地方法规和部门规章，体现出了立法层级低的特点。

完善我国知识产权立法体系，需要对知识产权所包含的多种客体给予全面保护。在知识产权法法典化不具有现实意义的当下，为各种客体的保护制定相应的单行法规，将重要客体的保护上升到法律层级，比如制定商业秘密保护法，吸收地方和部门立法的现有经验制定指导具体实施的配套法规，可以有效地完善我国现有知识产权立法体系，填补体系上的空白。

（二）我国地方立法与中央立法存在冲突

我国知识产权中央立法，包括法律、行政法规、部门规章，在具体内容和制度设计上具有较强的体系性和统一性。我国的地方性立法，包括地方法规和地方政府规章，则呈现出了较强的地域性特点。地方知识产权立法的关注点往往与地方经济增长点紧密结合。例如，大力扶植软件行业的地区，往往会对计算机软件的著作权保护制定相应的保护办法和条例，而关注民间文学艺术保护的云南，在地方法规中规定了此类作品的收费方式。地方特色无可厚非，而为保护地方经济利益而生的知识产权制度一旦与法律已确立的制度产生冲突，则会造成制度和体系上的混乱。

地方与中央立法体系上的冲突集中体现在商标权领域，各地地方人大和政府热衷于“知名商标”、“著名商标”的授予，来激励和保护当地较为成功的企业。这种著名商标保护制度与我国商标法所确立的驰名商标保护制度有所冲突，这种著名商标在保护上应当被赋予何种程度的优越性，著名商标认定具有何种效力，地方创立制度为具体的司法裁判带来了难题。

总体来看，知识产权领域应当鼓励地方立法，特别是在我国知识产权保护意识整体比较淡漠的大环境下，地方对于知识产权保护的关注对知识产权依托型的企业发展至关重要。然而，地方立法中保护制度的构架，特别是新制度的建立，应当以高位阶的法律法规为基础。同时，在法律法规的制定中，也应当深入思考地方立法体现出的具体需求，积极地将合理需求纳入到自身框架中去，平衡地区利益，避免制度冲突，对于地方不合理的制度有关机关应当及时纠正，防止蔓延。

（三）我国知识产权低位阶立法缺乏体系性

我国著作权立法部门规章的制定机关包含了国家版权局、信息产业部、国家科委、国家海洋局等多个部门机构。商标权部门规章制定机构包括国家工商行政管理局、国家烟草专卖局、对外贸易经济合作部等单位。专利权部门规章的制定机构则包括了国家知识产权局、国家专利局、国家医药管理局以及国家体改委在内。

在地方规范性文件中，制定机关涵盖范围更为广泛。以北京市著作权地方规范性文件为例，其制定机关包括北京市新闻出版局、北京市版权局、北京市科学技术委员会、北京市版权保护协会、北京市广播电视局等多个单位。

立法机构的繁杂为法律规范的体系化和一致性带来了挑战，而造成这种现状的原因最终归结于我国行政机关的职权划分。这就要求对知识产权管理和保护相关的职权进行更为合理的划分，一些关键性的行政机关，例如版权局、工商行政管理局，应当在部门和地方立法上承担起一定的注意义务，确保低位阶知识产权立法的协调和一致。

三 国家知识产权文献及信息资料库建设中

知识产权法律法规的充实与建构

知识产权法律规范体系在我国知识产权法制建设和实施国家知识产权战略中的重要地位，决定了国家知识产权文献及信息资料库建设中，知识产权法律规范及其他规范性文件是其关键内容之一。目前，我国现行涉及知识产权法的数据库和相关网站有大量关于知识产权法律规范及其他规范性文件的文献和信息，这对于公民及时了解国家知识产权法制现状，增强其知识产权法制观念等都具有重要意义。不过，其存在的问题也不少，如这方面的文献与信息比较零散，加之涉及立法背景、修改说明、制度沿革等基础性质的文献和信息比较缺乏，很有必要建构专门的、系统的知识产权法律规范及其他规范性文件的资料库板块，以便于公众方便、快捷地找到所需资料与信息。因此，未来的国家知识产权文献及信息资料库，应当将提供体系化的、完整的关于我国知识产权法规及其他规范性文件作为其中的重要内容。同时，为便于公众对知识产权法律规范及其他规范性文件做深入的了解和把握，该资料库建设应不限于单纯的法规信息和文献，还应进行深度的专业加工和标引。

总之，开放30年来，我国的知识产权立法也经历了从无到有再到繁荣的变迁。随着市场经济的发展，知识和技术的价值被提升到了前所未有的高度，并且在未来的市场中将起到更为关键的作用。通过立法建立起一个稳固、条理、细致的的知识产权法律保护体系，能有效地促进我国经济社会的发展。而这个目的的达成，必须建立在对于现有知识产权立法体系的清晰认识上。通过以上立法框架的建构、具体层级立法的剖析、现象背后的问题和对策的讨论，有利于完善我国知识产权法律法规体系。同时，适应我国知识产权信息化建设和国家知识产权战略的需要，国家知识产权文献及信息资料库建设也应将知识产权法律法规和其他规范性文件充分收集和方便检索与学习，以便于在实践中提高我国公民对知识产权法律规范的理解和认识水平，促进我国知识产权法制建设。

注 释：

①中华民国的知识产权法律主要包括：《商标法》（1923年、1930年制定，1935年修订）、《著作权法》（1930年制定）、《专利法》（1944年制定）。

                                              （责任编辑：刘英玲）

                                              （责任校对：张群喜）

作者简介：杨利华，女，湖南长沙人，中国政法大学知识产权法研究所副教授，博士，硕士生导师，研究方向为知识产权。