非物质文化遗产的法律保护模式

　　从上文的论述中，我们可以看出非物质文化遗产公法保护与私法保护分别对应着非物质文化遗产的人文价值的保护与资源价值的保护。换言之，非物质文化遗产的人文价值保护决定了其公法保护模式；而非物质文化遗产的资源价值保护决定了其私法保护模式。因此，非物质文化遗产内部的人文价值与资源价值之间结构关系也决定了公私法保护模式之间的关系。即非物质文化遗产的法律保护应当秉承人文价值至上的原则，以公法保护为主，同时兼顾资源价值，以私法保护为辅的模式。</P>
　　长期以来，非物质文化遗产在我国主要是采行政保护模式，如《文物保护法》、《传统工艺美术保护条例》以及云南、贵州、福建、广西等省颁布的民族民间传统文化保护条例。2002年向全国人大递交的《民族民间文化保护法》建议稿（2004年全国人大将法律草案的名称调整为《中华人民共和国非物质文化遗产保护法》）也是公法模式，但在2007年重新提交给国务院的《中华人民共和国非物质文化遗产保护法（草案）》（以下简称《草案》）增加了私权保护的内容。在《草案》总则部分，其以“继承和弘扬中华民族优秀文化传统，促进社会主义精神文明建设”为立法目的，秉承了人文价值至上的原则；同时《草案》也注意到了非物质文化遗产的资源价值，而以“保护为主、抢救第一、合理利用、传承发展”为其保护方针。《草案》规定国家应当承担非物质文化遗产的“认定、建档、保存、研究、传承、传播”等工作，并且保障“非物质文化遗产持有人和传承人的正当权益”，显然是对公私法协同保护的原则性认肯。《草案》分则部分别规定了非物质文化遗产的“调查、普查”、“代表作名录”、“文化生态保护区”、“传承与传播”、“持有人权利的保护”及“法律责任”等。非物质文化遗产的“调查、普查”、“代表作名录”及“文化生态保护区”皆为公法保护措施；而非物质文化遗产的“传承与传播”、“持有人权利的保护”则相应规定了传承人与持有人的权利。由此可见，《草案》分则也确立了以公法保护为主、私法保护为辅的具体制度。</P>
【作者简介】
黄玉烨，法学博士,中南财经政法大学知识产权研究中心研究员，副教授。戈光应，中南财经政法大学知识产权学院07级硕士研究生。
【参考文献】
[1][10][11]侯长林．对文化价值分类的再认识[J]．铜仁师专学报，2002（1）：11-15.<BR>[2][9]李东方．西部人文资源的法律保护——以非物质文化遗产法律保护为典型[J]．政法论坛（中国政法大学学报），2007（4）：125-134.<BR>[3]葛剑雄．利用、改造、普及代替不了保护[C]//中国非物质文化遗产保护研究（2005·苏州）．北京：北京师范大学出版社，2007．<BR>[4]黄玉烨．民间文学艺术的法律保护[M]．北京：知识产权出版社，2008．<BR>[5]李晓秋、齐爱民．商业开发和非物质文化遗产的“异化”与“反异化”——以韩国“人类活的珍宝制度”设计为视角[J]．电子知识产权，2007（7）：38-40.<BR>[6]乔晓光．非物质·关于精神遗产的理解——活态文化认知[C]//中国非物质文化遗产保护研究（2005·苏州）．北京：北京师范大学出版社，2007．<BR>[7]王公龙．文化主权与文化安全[J]．探索与争鸣，2002（9）：37-39.<BR>[8]胡惠林：文化产业学：现代文化产业理论与政策化产业学[M]．上海：上海文艺出版社，2006.<BR>[12]WIPO.WIPO/GRTKF/IC/7/3[EB/OL].[2008-10-08].http://www.wipo.int/edocs/mdocs/tk/zh/wipo_grtkf_ic_7/wipo_grtkf_ic_7_3-annex1.doc．<BR>[13]WIPO.WIPO/GRTKF/IC/7/5[EB/OL].[2008-10-08].http://www.wipo.int/edocs/mdocs/tk/zh/wipo_grtkf_ic_7/wipo_grtkf_ic_7_5-annex1.doc．<BR>[14]吕屏、彭家威．从非物质文化遗产到文化资本的转换——以旧州绣球的产业化发展为例[J]．阿坝师范高等专科学校学报，2007（3）：29-32.<BR>[15][苏丹]卡米尔·伊德里斯．知识产权：推动经济增长的有力工具[M]，曾燕妮．北京：知识产权出版社，2008．<BR>[16]刘魁立．非物质文化保护的悖论[J]．瞭望新闻周刊2005（4）：57.<BR>[17][美]曼昆．经济学原理（第四版）：微观经济学分册[M]．梁小民．北京：北京大学出版社，2006．<BR>[18]程惠哲．非物质文化遗产的价值[N]．经济观察报2006 -06-12（42）．<BR>[19]郑成思．知识产权保护“流”更要保护“源”[EB/OL].[2008-10-09].http://www.china.com.cn/chinese/zhuanti/2006lh/1145919.htm．<BR>[20]吴汉东．知识产权法[M]，北京：北京大学出版社，2002（第二版）．<BR>[21]杨明．传统知识的法律保护——模式选择与制度设计[J]．法商研究，2006（1）：114-120.<BR>[22]UNEP．UNEP/CBD/WG8J/4/7[EB/OL].[2008-10-09]．http://www.cbd.int/doc/?mtg=WG8J-04．<BR>[23]李志文、耿岩．论公用物公法与私法层面上的双重法律规制[J]．暨南学报(哲学社会科学版)，2007（6）：33-38．<BR>[24]钟雯彬．公共产品法律调整模式分析[J]．现代法学，2004（3）：86-92.

（转载请注明出自北大法律信息网）