对驰名商标特殊保护的若干思考

    在我国商标法律中，最早设置撤销不当注册条款，以对应巴黎公约第6条之2规定，承担保护驰名商标的国际义务的，是1988年1月修订的(商标法实施细则)。该细则第25条规定，对注册不当商标，任何人可以申请商标评审委员会裁定撤销。尽管规定的过于原则，但在实践中，商标评审委员会将上述规定解释为：所有不应取得而实际取得商标注册权利的商标，均属注册不当范畴。违反诚实信用原则取得的商标注册是具体情形之一[1]。

    1993年我国对《商标法》作了第一次修改，将撤销注册不当商标的条款正式纳入法律(第27条)。其中对“抢注”作了规定。1993年7月第2次修改的《商标法实施细则》第25条对各种“抢注”行为作了具体列举，其中(2)为：“违反诚实信用原则，以复制、模仿、翻译等方式，将他人已为公众熟知的商标进行注册的”。这里所谓“为公众熟知的商标”意指驰名商标。此项规定不仅是对商标法的重要补充，也是我国现行商标法中唯一涉及驰名商标的条文。

    1996年8月，国家工商局根据商标法和实施细则，制定并发布了《驰名商标认定和管理暂行规定》(下称《暂行规定》)，对驰名商标认定标准和程序，驰名商标的保护范围和保护方式等问题作了较为具体的规定。它的公布实施为我国驰名商标保护提供了较为可行的法律依据。

二、驰名商标的认定：现行标准及评价

    认定标准即驰名商标的构成条件，是施行特殊保护时需首先解决的问题。世界知识产权组织的《保护驰名商标条款》第3条对确定一个商标是否驰名应考虑的因素作了规定。

    我国《暂行规定》第5条对驰名商标的认定也提出了客观依据。两相比较基本相同，但其中仍有几个问题值得探讨。

    (一)驰名商标的基础

    根据《暂行规定》第2条，任何主张驰名商标保护的商标必须是已在中国注册的商标<3>。这明显与巴黎公约不符。巴黎公约第6条之2规定的驰名商标特殊保护的原则，其立足点恰恰是“未注册商标”，目的是保护尚未在成员国注册的他国驰名商标，防止与该外国驰名两标相同或近似的本国商标抢先注册或不当使用。可以说，离开了对未注册的外国驰名商标的特殊保护，巴黎公约第6条之2