商标抢注之正当性研究---以“樊记”商标抢注为例

（一）正当性及其判断标准

古汉语中，“正”与“当”通常被分别使用。“正”有“恰好”、“合乎法度 ”之义；“当”则有 “合宜”、“合适 ”之义； “正当 ”就是 “合理合法”、“正确适宜 ”的意思。一般情况下，“正当 ”就是指以选定的标准为基准对具体制度或者行为进行判断，其结果是该项具体制度或者具体行为与该项标准相符合，以确定被评价对象的正当性。

“正当性 ”一词在英文中为“Legitimacy”。从辞源学角度讲，“正当性 ”具有合法性的含义，一般情况下可以理解为合法性，但两者并不能完全等同。若将正当性完全等同于合法性，那么判断某项制度或者行为是否正当的标准，就转化为被评价对象是否合法的判断，即合法行为就是正当的，具有正当性。然而，

这样的结论并非总是成立。更进一步地讲，如果将正当性完全等同于合法性，实际上就是默认所有的法律都是正当的。事实上，并非所有的法律都是正当的。功利主义法学家杰米里 ·边沁根据功利标准把法律分为良法和恶法，他认为符合功利原则的法律是良法，禁止没有祸害的行为或者没有促成幸福行为的立法为恶法。恶法是有害的法律，但仍然是具有约束力的法律。符合恶法的行为当然具有合法性，但不能确定符合正当性。只有在所有的法律都具有正当性的前提下，合法性才可能与正当性相等同。符合正当性的法律须同时符合立法主体正当、立法程序正当以及立法内容正当的条件